La Comisión Nacional de Defensa de la Competencia de la Argentina, aconsejó en su investigación de primera instancia a la Secretaría de Comercio Interior que declare nula la fusión entre The Walt Disney y 21th Century Fox, por considerarla que se encuadra “dentro de los parámetros de una concentración económica”.

Entre los considerandos de la declaración del regulador de competencia –que no implica una decisión definitiva- se define que se “estima que la operación tiene la potencialidad de restringir o distorsionar la competencia” sugiere a la Secretaría de Comercio que “comunique los reparos a ambas empresas para que modifiquen los términos de la fusión”.

En tal sentido se abre un plazo de 15 día para que las empresas que forman parte de la operación "efectúen las consideraciones que crean oportunas u ofrezcan soluciones que puedan mitigar los potenciales efectos sobre la competencia que surgen del presente informe de objeción".

La resolución además, convoca a una audiencia especial para considerar las medidas que las compañías ofrezcan para cumplir con la orden oficia que sostiene que la fusión “es perjudicial para el interés económico general”.

Esta declaración es una primera etapa que lleva adelante el regulador de Competencia pero que no constituye una decisión definitiva sobre la operación que fue notificada a los organismos competentes el 19 de marzo de 2019.

Si bien la operación fue global, los organismos reguladores de cada país van expresando sus posiciones ya que la fusión tiene efectos en ellos.

Argumentaciones
El dictamen expresa que la operación implica actividades del sector audiovisual, del licenciamiento de derechos para fabricantes de productos de consumo y del licenciamiento de música y remarca que “concentra dos importantes grupos de señales de televisión paga… como… las de género deportivo como son ESPN y Fox Sports”.

"Debe señalarse que el contenido deportivo más relevante para los televidentes está representado por los eventos deportivos en vivo y que ambos grupos son licenciatarios de derechos exclusivos para la radiodifusión de eventos deportivos en vivo" expresa el dictamen.

Se explica que las empresas propusieron que se considere a todas las señales de televisión, tanto abiertas como las de paga, dando por entendido que todas compiten directamente dentro de los servicios de TV Paga, quienes las incluyen en una única grilla.

Agregaron dentro de sus argumentos, que teniendo presente la penetración de los canales abiertos, cuando un contenido se emite por dos señales simultáneas, la señal abierta obtiene mayor audiencia que la de TV paga.

Y sostuvieron que algunas compañías comercializadoras incluyen en su oferta a canales abiertos y por suscripción, por lo que enfrentan la competencia de diversas señales que incluyen una gran variedad de contenidos y citaron a empresas como Artear, Turner y Discovery, entre otras.

Para la CNDC, sin embargo, existe diferencia entre la naturaleza de las señales abiertas y pagas y eso conlleva una diferenciación de contenidos:

"Las abiertas se caracterizan por no tener una temática específica sino por incluir una heterogeneidad de contenidos que apunta a los espectadores típicos de cada momento del día de la semana. En contraposición, las señales de televisión paga se caracterizan por tener una temática particular".

Define además que los operadores de TV paga catalogan a las señales de su grilla por temática y son agrupadas así para que el consumidor las pueda identificar.

Así expresa el dictamen, los operadores establecen como señales deportivas a ESPN y Fox Sports, tanto como TyC Sports y DeporTV; e incluyen señales deportivas Premium a TNT Sports y Fox Sports Premium.

Definiciones sin acierto
El informe revela que "a lo largo de esta etapa preliminar de la investigación las partes han manifestado que existen señales de aire, por ejemplo, la televisión pública, que en el pasado ha transmitido eventos deportivos como los juegos olímpicos, la copa mundial de fútbol y algunos partidos de fútbol de la selección mayor, y que esto amplía el mercado relevante al actuar como una fuerza competitiva efectiva".

Así para la CNDC las señales de TV abierta no forman parte del mercado relevante de las señales de TV paga por su modelo de negocio, financiación y su objetivo, que busca un operador de TV paga para ofrecer una diversidad de contenidos de manera permanente a sus suscriptores.

Además señala que “los operadores de televisión paga consultados han manifestado que las señales, ya sean abiertas o pagas, que de manera eventual emitan contenido deportivo no son sustitutas cercanas de las señales que emiten contenido deportivo de manera permanente”.

Efectos
“Con relación a los efectos económicos de la operación, Fox y Disney propusieron un análisis que contemple a todas las señales que emitan contenido deportivo, en función de que, según sostienen, las deportivas compiten con otras señales de contenido deportivo de manera eventual (como la Televisión Pública Argentina y Space)”.

“Sin embargo, también han manifestado que, en caso de considerarse como mercado relevante la producción y comercialización de señales deportivas, la competencia está formada por TyC Sports, DirecTV, DeporTV y Turner”.

“Destacan que TyC Sports ha sido históricamente el líder del sector, y que DirecTV ha adquirido la licencia de importantes competiciones deportivas en los últimos años”.

La CNDc entiende que la empresa fusionada contaría con 7 de las 9 señales deportivas básicas y con casi dos terceras partes del total de audiencias del segmento deportivo, además de la señal Fox Sports Premium que transmite la Superliga Argentina de fútbol y por lo tanto, deduce que el número de competidores pasa de tres a dos.

El regulador, valiéndose del índice Herfindahl-Hirschman (IHH), describe las características de concentración que se genera:

"Los lineamientos para el control de concentraciones económicas de esta Comisión Nacional establecen que una operación de concentración puede no ser problemática desde el punto de vista de la competencia si el mercado resultante presenta un valor inferior a los 2000 puntos o bien, si la variación del mismo como consecuencia de la operación se incrementa en un valor menor a los 150 puntos. A su vez, los lineamientos para fusiones horizontales del Departamento de Justicia y la Comisión Federal del Comercio de Estados Unidos sugieren que los valores superiores a 2500 puntos son característicos de un mercado altamente concentrado, y considera que es probable que las concentraciones en mercados altamente concentrados que involucran una variación del IHH superior a 200 puntos puedan generar y/o aumentar el poder de mercado".

Ante esta consolidación la CNDC entiende que “el valor post operación del IHH asciende a 5166 puntos, lo que muestra un mercado altamente concentrado. A su vez, la variación del IHH es superior a los 2000 puntos, lo que podría generar un refuerzo de poder de mercado de la empresa resultante de la operación”.

Situación en otros países
Dentro del dictamen se incluye comparaciones con situaciones que debieron afrontar las fusionadas en otros países, mencionándose en particular a Estados Unidos, México, Brasil, Chile y la Unión Europea, entre otros.

En Estados Unidos, se ordenó a la fusionada desinvertir en los activos asociados a 22 redes deportivas pertenecientes a Fox; en Chile, se limitó el acuerdo para mitigar los efectos generados en la producción y comercialización de señales deportivas, como en la producción y comercialización de señales de televisión; en la Unión Europea, se promovió la desinversión vinculada a la producción de señales; en México se aprobó la fusión condicionando la desinversión en la cadena Fox Sports, algo que está aplazado por las circunstancias ligadas a la pandemia y en Brasil donde se arbitró condicionamientos para atenuar los efectos en el mercado de señales deportivas básicas.

Sustitución de señales
El informe de CNDC define que las señales deportivas son “relevantes” para la transmisión de eventos en vivo y que son “fundamentales” en la grilla para los usuarios.

“Como las señales se comercializan de manera paquetizada, no se ha podido obtener el costo relativo de las señales deportivas en el total de costos de programación de un operador de tv paga.

Sin embargo, sí se ha manifestado en las audiencias que históricamente las señales deportivas han tenido un peso mayor sobre el total de costos, lo que en definitiva da cuenta de la importancia de dichas señales”.

Fox y Disney presentaron un informe económico que sostiene que los eventos deportivos incluidos en el portfolio de señales serían complementarios y no sustitutos y que incluso, los eventos que podían ser considerados sustitutos, no podían ser considerados sustitutos cercanos.

Esa presentación expresa que la fusionada “afrontaría la competencia de otros comercializadores de señales de televisión paga, como TyC Sports, que se encuentran integrados verticalmente con un proveedor de servicios de TV paga (DIRECTV), a diferencia de las empresas involucradas que deben licenciar sus señales deportivas”.

En la investigación realizada por la CNDC surge que las señales ESPN y Fox Sports son las que presentan una sustitución más cercana, lo cual tiene su principal fundamento en los contenidos que transmiten.

El dictamen concluye que "por lo hasta aquí descripto, la operación de concentración bajo análisis eliminaría a un competidor en señales que presenta una sustitución muy cercana y aumentaría el poder de negociación de las empresas fusionadas frente a las distribuidoras de señales con potenciales efectos sobre los precios de las mismas y sobre el precio de los abonos que pagan los consumidores finales".

Se manifiesta que la operación notificada podría “generar una posición dominante o modificar de manera significativa el poder de negociación, por lo que podría tener impacto sobre los precios”.

Fox como Disney también comercializan señales de televisión paga de distintas temáticas a los distribuidores además de las señales deportivas.

Disney lo hace con siete señales, de las cuales cuatro son deportivas (ESPN, ESPN2, ESPN3, ESPN+) y tres pertenecen al género infantil (Disney Channel, Disney Junior y Disney XD), donde cuenta con un 45% del mercado medido por rating.

Fox comercializa 20 señales entre básicas y premium que abarcan las temáticas documental, infantil, cine y series, entretenimiento general y deportes. Estas señales son: National Geographic, National Geographic Wild, National Geographic kids, Baby TV, Fox Life, FX, Fox Sports, Fox Sports 2, Fox Sports 3, Fox Sports Premium, Canal Fox, Cinecanal, Fox Cinema, Fox Classic, FX Movies, Fox Action, Fox Comedy, Fox Family, Fox Movies y Fox Series.

El dictamen sostiene que "comercializadores de señales, proveedores de los distribuidores de tv paga al hogar, tienen incentivos a buscar la mayor distribución de sus señales para maximizar sus beneficios. Por lo tanto, buscan que los distribuidores contraten todas sus señales y que las incluyan en el paquete básico".

"De este modo, la posición que adquiriría la entidad fusionada en el género deportes podría tener como consecuencia el aumento de su poder de negociación para incluir al resto de sus señales de otras temáticas en los paquetes básicos de los operadores, lo que podría generar la reducción en la cantidad de señales de otros comercializadores por un límite en la grilla; el aumento del precio de la totalidad de las señales de Disney/Fox, con el consecuente aumento en el abono de televisión paga al consumidor final, y que ante el aumento en el costo de programación el distribuidor busque reducir el resto de los costos de programación abonando menos a los competidores de Disney/Fox lo que podría afectar la calidad de los contenidos al disminuir la competencia",.

Agrega que "otro elemento que cabe destacar, es que el poder de negociación de la entidad fusionada también estaría reforzado por el hecho de contar en su portfolio de señales con la señal Fox Sports Premium, que cuenta con la exclusividad de la mitad de los partidos de la Superliga Argentina de Fútbol, torneo de mayor relevancia del fútbol a nivel nacional.

"En definitiva, dado que las señales ESPN y Fox Sports son los competidores más cercanos en el mercado de señales deportivas, la operación de fusión elimina a un competidor relevante. Por consiguiente, la operación tendría como consecuencia el incremento sustancial de la concentración en el mercado de señales deportivas con un aumento significativo en el poder de mercado y de negociación de las empresas notificantes, con el consecuente impacto en los consumidores, que podrían ver incrementado el valor del abono de televisión paga".

Opinión de competidores
Tele Red Imagen, Grupo Discovery y Telefónica, dentro de esta investigación desarrollada por la CNDC, presentaron su opinión sobre la operación:

Tele Red Imagen, titular de las señales de deportes "TyC Sports" y "TyC Max", puntualizó que, en caso de aprobarse la operación, “la fusionada pasaría a controlar una cantidad significativa de señales de televisión paga que, además de implicar una proporción cercana a un tercio del total de señales promedio que poseen las grillas de los operadores de cable, supone una cartera variada de señales de contenidos deportivos, infantiles y factuales”.

“Además, pasaría a controlar la mayoría de las señales deportivas, manteniéndose la competencia de un reducido grupo de señales como la propia TyC Sports, Turner y DeporTV”.
“También indicaron que se quedaría con los derechos de radiodifusión de una variedad de eventos deportivos de gran audiencia, concentrando lo más relevante del fútbol (argentino, sudamericano y europeo); del tenis; del basquetbol y del rugby”.
“TRISA entiende que la operación entre DISNEY y FOX generaría una significativa concentración de contenido, lo cual supondría la obtención de un gran poder de mercado capaz de restringir y distorsionar la competencia entre señales, impactando en la capacidad para vender publicidad y en la posibilidad de presentarse en licitaciones por derechos de radiodifusión de eventos deportivos en vivo”.

Por su parte Discovery –que produce y comercializa señales infantiles y factuales, y la señal deportiva Discovery Turbo - indicaron que, en función de la cantidad de señales que pasarán a controlar Disney y Fox, de la variedad de géneros que cubren, y la posición mayoritaria que poseen en el caso de las señales deportivas, se podría producir un aumento significativo del poder de mercado de DISNEY/FOX.

En su presentación DirecTV, expresó que “los solapamientos en la programación deportiva derivados de la operación son lo suficientemente severos como para requerir remedios estructurales, razón por la cual solicitaron que extreme los recaudos para garantizar el mantenimiento de la competencia en el mercado”.

Telefónica, indicó “que la operación entre Disney Fox implica la creación de un conglomerado de señales que podría producir un desequilibrio en el mercado de contenidos y considera que sería de importancia garantizar la transparencia y equidad en las condiciones de contratación, evitando paquetizaciones compulsivas, precios excesivos, discriminación entre operadores u otro tipo de condiciones abusivas”.

Por todo esto CNDC entiende que la fusión elimina un competidor relevante en el mercado de señales deportivas, ya que ESPN y Fox Sports, son competidores cercados en dicho mercado.

Por lo tanto expresa que "este informe preliminar permite concluir que la operación de concentración económica notificada tiene la potencialidad de restringir o distorsionar la competencia, de modo tal que puede resultar perjuicio para el interés económico general, en relación al mercado de señales deportivas de televisión paga".

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